на главную | все темы | эта тема

Вопрос: После внесения изменений в п.8 ст.171 НК РФ, как исчислить и уплатить НДС с авансов в налоговом периоде? Как избежать ситуации «двойного налогообложения»?

Ответ: Изменения, внесенные Федеральным Законом 29.05.2002 №57-ФЗ в п.8 ст.171 НК РФ, ввели дополнительное условие для получения вычета НДС по ранее полученным авансам. Теперь, получив аванс в предыдущем налоговом периоде и не уплатив его (заметим, что уплата может быть произведена зачетом налоговых вычетов за предыдущие периоды, т.е. НДС считается уплаченным, если нет задолженности перед бюджетом), налогоплательщик не имеет права получить налоговый вычет в том периоде, когда товар отгружен и НДС начислен второй раз уже на дату реализации товара.
Эта норма значительно ухудшает положение налогоплательщика. Например, получив в сентябре аванс 120000 руб. (в т.ч. НДС 20000 руб.), а в октябре отгрузив товар на 120000 руб., налогоплательщик имеет задолженность в бюджет 40000 руб.: 20 000 руб. - с аванса за сентябрь и 20 000 руб. - НДС от реализации за октябрь (вычета 20 000 руб. нет, т.к. не уплачен налог с аванса за сентябрь).
Эту норму можно оспорить, т.к. она носит дискриминационный характер и ставит в неравное положение того налогоплательщика, который уплатил НДС с авансов за предыдущий налоговый период, и того, который не уплатил. Действительно, один уплатил НДС с авансов за сентябрь 20000 руб. и за октябрь платить не должен. Другой не уплатил 20 000 руб. за сентябрь и по окончании октября он должен уже 40000 руб.
Признать данную норму не соответствующей Конституции РФ очень сложно, к тому же нет гарантий в положительном результате. МНС РФ в своих Методических рекомендациях сделало реверанс в сторону налогоплательщика, смягчив норму закона о суммах налога, исчисленных и уплаченных налогоплательщиком с сумм авансовых платежей (п.8 ст. 171 НК), истолковав ее как «т.е. исчисленные и отраженные в декларации» (п.44.4).
Такое толкование вряд ли соответствует закону, поэтому, если по результатам документальной проверки инспекция МНС начислит НДС в соответствии с нормой закона в ее буквальном толковании, доказать обратное будет трудно, т.к. Методические рекомендации не являются актом законодательства о налогах и сборах (ст. 4 НК РФ) и юридической силы не имеют.
Очевидная некорректность нормы закона (надеемся, именно некорректность, а не сознательное введение, по сути, двойного налогообложения), позволяет использовать другие нормы закона Налогового кодекса для неприменения данной нормы.
Например, можно получить сумму не в виде аванса, а в виде займа с последующей новацией (или отступным), либо заключить договор комиссии и получить указанную сумму для исполнения поручения, а затем отказаться от договора комиссии и осуществить поставку товара с последующим зачетом встречных требований.
Выходов из данной ситуации много, и конкретный следует выбирать исходя из фактических обстоятельств.

Олег Георгиев,
налоговый консультант журнала «Бизнес Практика»